Avez-vous confiance en moi pour prendre soin de vous et de vos héritiers ? / Adv. Doron Afik, comptable Gal Dickstein

Une personne veut s'assurer de laisser à ses héritiers des biens après sa mort. Un testament est toujours une solution possible, mais comment peut-on s'assurer qu'il pourra utiliser les actifs aussi longtemps qu'il vivra, tandis que jusqu'au moment de son décès, les créanciers ne pourront pas toucher les actifs si l'inattendu se produit ? C'est là que l'institution fiduciaire entre en jeu.
La loi israélienne utilise un mot - « fiducie » - pour décrire à la fois l'institution fiduciaire discrétionnaire parfois appelée « fiducie » et la détention de biens en fiducie pour un autre sans discrétion (entiercée). Cependant, tout lien entre ces deux concepts est certainement une coïncidence et il est important de séparer les deux institutions. Une autre erreur courante consiste à considérer le fiduciaire et la fiducie comme un seul corps, mais ce sont aussi deux entités complètement distinctes.
L'engagement discrétionnaire est une situation dans laquelle une personne détient des biens pour une autre personne, par exemple, un avocat qui détient une vente de succession en fiducie jusqu'au transfert de propriété. La propriété n'appartient pas à l'agent d'entiercement mais au bénéficiaire et le bénéficiaire peut à tout moment lui indiquer comment agir. Les créanciers du bénéficiaire peuvent agir à tout moment contre l'actif en raison des dettes du bénéficiaire et d'un point de vue juridique et fiscal, il n'y a pas de véritable sens pour la fiducie au-delà du fait que la détention d'un fiduciaire peut conférer certains avantages techniques (par exemple, l'incapacité du bénéficiaire à transférer la propriété de l'actif).
Une fiducie, telle qu'elle est distinguée, est une institution juridique qui est essentiellement semblable à une société. Le créateur de la fiducie transfère au fiduciaire un actif (appelé "res") et à ce moment-là, la possession de cet actif revient à la fiducie et le créateur de la fiducie sort complètement de l'image - il n'est plus le propriétaire de ce bien et n'est plus propriétaire de la fiducie. Le fiduciaire est en fait le gestionnaire de la fiducie (semblable à un administrateur dans une société) mais il n'est pas la fiducie lui-même et n'est certainement pas propriétaire de la fiducie ou de ses actifs. Le bénéficiaire n'est pas non plus propriétaire de la fiducie ou de ses actifs et ne peut pas indiquer au fiduciaire comment agir. Le fiduciaire est un fonctionnaire indépendant et discrétionnaire quant aux façons de gérer le bien et a la liberté d'action dans la façon dont il choisit de le faire, à moins que l'acte de fiducie ne restreigne son pouvoir discrétionnaire ou ne le guide sur la façon d'agir. Bien que la loi israélienne n'autorise qu’une fiducie créée par la loi, en vertu d'un contrat avec un fiduciaire, ou par écrit, la Cour suprême a adopté l'approche anglo-américaine selon laquelle la fiducie peut également être une fiducie implicite - quand on peut voir rétrospectivement que les parties avaient l'intention de créer des relations de confiance, même si aucun accord n'a été écrit.
L'un des cas où la fiducie est un outil efficace est la fiducie de substitution testamentaire. Dans ce cas, une personne transfère ses actifs à la fiducie de son vivant et détermine dans le cadre de l’acte de fiducie comment celle-ci sera gérée tant qu'il sera vivant et ce qui lui sera fait après son décès (soit en remplaçant les bénéficiaires, soit en mettant fin à la fiducie et en transférant les actifs restants au même bénéficiaire ou à d’autres bénéficiaires). Dans un tel cas, la Cour suprême a statué qu’étant donné que la loi israélienne prévoit que les futurs accords de succession sont nuls, cela ne peut être fait que par un acte de fiducie signé par un notaire. Les principaux avantages d'une telle fiducie, lorsqu'elle est effectuée correctement (et l’auteur de cet article sert de fiduciaire dans un certain nombre de ces fiducies), sont de retirer les actifs du créateur de la succession de la fiducie tout en garantissant que même si quelque chose se produit à l'avenir, une sécurité pour les héritiers demeure.
Étant donné que la fiducie en général et certainement la fiducie de remplacement testamentaire sont des outils extrêmement complexes, il est très important de le faire par l'intermédiaire d'un notaire et d'un conseiller fiscal qui connaît bien le domaine et possède une expérience pratique de la gestion de ces fiducies.
* L'avocat Doron Afik est notaire et avocat agréé en Israël et à New York et est l'associé directeur du bureau d'Afik & Co. (www.afiklaw.com) spécialisé dans le droit des sociétés, le droit immobilier, les transactions internationales et financières, y compris les opérations de fusion et d'acquisition, le financement et le droit maritime et même le conseil dans son domaine d'expertise, notamment dans le cadre du programme de MBA pour cadres à l'Université hébraïque de Jérusalem, l'avocat Afik est diplômé d'une formation de l'UE en règlement des différends internationaux hors des murs de la cour (médiation et arbitrage) et sert également d'arbitre et de fiduciaire dans des fiducies israéliennes et internationales. Gal Dickstein est titulaire d'une maîtrise en gestion financière (excellence) et d'une majeure en économie et comptabilité (Cum Laude) du Rufin Academic Center et dirige le département de la fiscalité israélienne et internationale au Dickstein Advisors Office (smart-tax.co.il). Gal travaille à l'administration fiscale depuis de nombreuses années et, dans son dernier poste, il était chef de secteur dans la division professionnelle de l'Autorité palestinienne. Gal se spécialise dans divers domaines fiscaux, notamment l'impôt sur le revenu, les lois d'encouragement, les changements structurels et la fiscalité internationale, et est maitre de conférences dans divers domaines fiscaux dans plusieurs établissements universitaires, notamment l'Université hébraïque de Jérusalem, Ruppin Academic Center et du Kiryat Ono Academic College. Cet aperçu ne contient aucun conseil juridique et il est conseillé de consulter un avocat spécialisé dans ce domaine avant de prendre une décision sur les questions décrites dans cette revue. Pour plus de détails : 03-6093609, ou par e-mail : afiklaw@afiklaw.com.