Responsabilité de la société absorbante vis-à-vis du passif de la société absorbée dans le cadre d’un Apport Partiel d’Actifs
Notre cabinet intervient dans toute sorte de litiges relatifs aux fusions et acquisitions ou aux opérations de placement. Ce domaine comprend la constitution et l'accompagnement de sociétés au démarrage, les opérations de placement (du côté de l'acheteur ou du vendeur), les fusions et acquisitions, les opérations de joint-venture et toute autre transaction complexe. Dans de telles transactions, en plus de l'aspect juridique lié à la rédaction de l'accord, nous avons vocation à participer également à la négociation en Israël ou à l'étranger.
L'un des problèmes rencontrés par les entreprises en démarrage lors de la mobilisation de capitaux est la non-disponibilité de l'entreprise pour l'investisseur. Lorsqu'un contact est établi avec un investisseur potentiel et que l'investisseur reçoit des informations de la société, la non-préparation de la société peut empêcher un investisseur de poursuivre l'investissement ou réduire le prix cible de la transaction prévue. L'entreprise ne sait généralement même pas que c'est la non-préparation qui a causé les conséquences, car il est rare que l'investisseur, qui voit de nombreuses transactions chaque mois, ait le temps de gérer pour donner à l'entreprise ses commentaires (et si l'investisseur souhaite prendre en compte investir malgré les problèmes soulevés, l'investisseur n'a aucun intérêt à ce que la société corrige les problèmes car de telles corrections augmenteront le prix de la transaction). Au stade où l'investisseur soulève les problèmes découverts, la société est peut-être déjà en difficulté de trésorerie et sera obligée d'accepter toutes les conditions de l'investisseur.
De nombreuses entreprises, à un stade précoce (mais pas seulement), agissent sans conseil juridique permanent ou avec les conseils juridiques d'avocats qui ne sont pas spécialisés dans les fusions et acquisitions. Quelle raison une entreprise comme celle-ci aurait-elle pour ne pas se préparer à un investissement? Aucune raison logique pour cela, mais de nombreuses entreprises préfèrent économiser sur les coûts de préparation juridique pour des investissements par des avocats spécialisés dans les fusions et acquisitions en raison du manque de compréhension du fait qu'un investissement relativement faible au début (et généralement une entreprise peut parvenir à un accord avec l'avocat selon lequel la majeure partie du paiement sera reportée après la clôture d'un investissement) peut produire de la valeur pour l'entreprise.
À la lumière de ce qui précède, il est recommandé pour une entreprise qui recherche un investissement de procéder à un examen interne et à une refonte complète du cadre juridique dans ce qui est connu dans le jargon professionnel comme une «préparation de l'offre». Cette procédure comprend l'examen de tous les documents juridiques de la société et de ses autres documents, tous du point de vue d'un investisseur potentiel. Entre autres, le conseil en fusions et acquisitions examinera les documents constitutifs de l'entreprise, les accords sociaux, tous les documents relatifs à la propriété intellectuelle, les accords importants avec les fournisseurs et les clients, les obligations envers les tiers et d'autres questions. Il est recommandé d’intégrer dans cet examen également un examen des documents de commercialisation de l’entreprise par un expert en la matière. Cet avocat peut, bien entendu, commenter des documents qui manquent ou qui devraient être créés ou d'autres questions qui doivent être traitées. Ces avocats en fusions et acquisitions peuvent également aider à corriger les problèmes découverts. Il est important que non seulement cet examen soit effectué par un avocat ayant une expérience des fusions et acquisitions, mais également que si d'autres professionnels sont impliqués, ils feront tous rapport à cet avocat pour garantir l'existence du privilège avocat-client. L'avocat pourra par la suite assister la société dans les négociations avec les investisseurs potentiels, en utilisant les connaissances recueillies lors de l'examen interne.
Nous accompagnons également les investisseurs. Les personnes qui possèdent des actions au nom d’une société ont généralement conscience qu’elles peuvent être tenues comme personnellement responsables de leurs actes et agissent en conséquence. Cependant, il n’est pas à la portée de tous de comprendre, qu’un administrateur de société peut également voir sa responsabilité passive engagée – responsabilité qui peut être engagée alors même que l’administrateur n’a même pas agi en tant que tel. Il s’agit peut-être de la raison pour laquelle, dans la plupart des opérations de fusions-acquisitions, la société fait appel à son avocat habituel au lieu de faire appel à un expert en la matière et renonce même dans certains cas à faire réaliser les procédures de diligence raisonnable par des experts sur le terrain.