Sur la question de savoir si la transaction était « au bénéfice de la société » - Selon la position du Directeur Spécial, aucune preuve concrète n'a été présentée de la considération externe que Hefziba Engineering a reçue concernant la transaction ; et la décision du tribunal, selon laquelle la société a bénéficié du fait de son appartenance au groupe Hefziba, prive le critère de l'intérêt supérieur de la société sur son contenu. Il a également été soutenu qu'il était clair que la transaction d'ingénierie était destinée uniquement à servir l'intérêt de l'actionnaire majoritaire de Heftziba Engineering (Mordechai Yona) - tandis qu'il obtint une exemption pour le remboursement de sa dette envers Heftziba Engineering, et des garanties furent accordées à d'autres sociétés sous son contrôle ; et que, dans ces circonstances, il était nécessaire de transférer à la Mizrahi Bank la charge de démontrer que la transaction servait les meilleurs intérêts de Heftziba Engineering. Quoi qu'il en soit, il ne fait aucun doute qu'il s'agissait d'une transaction inhabituelle, et dans ces circonstances, Bank Mizrahi aurait dû examiner ses composantes et s'assurer qu'elle ne prêtait pas main à une transaction qui n'était pas dans l'intérêt supérieur de la société - Une action qui n'a pas été accomplie.
- Sur la question de la portée de la restitution découlant de l'annulation - La position du Directeur Spécial n'avait aucune base pour déterminer qu'en cas d'annulation d'une opération d'ingénierie, Hefziba Engineering serait tenue de transférer tout montant reçu de la Banque Mizrahi vers le compte de Mordechai Yona puis de là vers la banque, car Mordechai Yona n'avait pas le droit de retenir ces fonds. Selon la réclamation, Mordechai Yona dispose au maximum d'un droit obligatoire (et non de propriété) de restitution, en vertu duquel il est un créancier régulier de la société soumise à une procédure de liquidation, et en outre, son droit est soumis à la compensation de sa dette envers la société (d'une somme supérieure à 5,4 millions de NIS). Il a également été soutenu qu'en raison de la discrétion accordée au tribunal concernant le recours de restitution, il y avait au moins une marge de manœuvre pour ordonner un remboursement partiel des fonds à Heftziba Engineering.
Réclamations de la Mizrahi Bank et de la Discount Bank
- Sur la question de savoir s'il est possible d'annuler les transactions consécutives et une transaction d'ingénierie en vertu de Section 281 à la loi, en raison du manque d'approbation pour les transactions telles que prescrit la loi - La Banque Mizrahi souligne qu'il s'agit d'une transaction BTB Mizrahi est une opération d'ingénierie lancée uniquement après que la banque ait reçu les approbations appropriées des avocats des sociétés garantes, selon lesquelles les transactions ont été approuvées légalement et conformément au mécanisme d'approbation des transactions des parties intéressées. La Banque Mizrahi avait le droit de s'appuyer sur de telles approbations dans sa position et, ce faisant, elle a agi de manière acceptable, et dans ces circonstances, il n'est pas possible d'annuler rétroactivement la réalisation des garanties. La Banque soutient en outre qu'il n'y a aucune raison de charger les banques de devoir découvrir par elles-mêmes, plutôt que par les clients, quelles sont les procédures d'approbation requises pour chaque transaction dans chaque société, et ensuite de vérifier qu'elles ont bien été respectées ; Selon cette affirmation, ce type de supervision et d'examen entraîne des coûts importants en temps et en argent, ce qui risque de conduire à la paralysie de l'activité bancaire dans le domaine du crédit et, par conséquent, à la paralysie de l'économie dans son ensemble. De plus. Par Section 281 Droit L'amitié L'une des conditions pour annuler une transaction BTB Mizrahi ou transaction d'ingénierie, c'est que Bank Mizrahi savait ou aurait dû savoir que les approbations nécessaires à l'exécution de ces transactions n'avaient pas été obtenues ; Et selon la Banque Mizrahi, lorsqu'elle a reçu des certificats de validité de la transaction par les représentants des sociétés garantes, cette condition ne peut en aucun cas être remplie.
Discount Bank renforce les affirmations de Mizrahi Bank selon lesquelles elles sont renforcées concernant la transaction BTB Discount - Selon les termes de cette transaction, le droit de propriété de la banque sur les fonds de dépôt a été préservé, et la transaction a été approuvée non seulement par le conseil d'administration de Hefziba Investments, mais aussi par l'assemblée générale de la société. Il a également été soutenu qu'elle s'applique dans les circonstances de la présomption permanente Dans la section 282 Droit L'amitié, le professeur qui "La présomption d'une personne qui n'aurait pas dû être au courant du manque d'approbation de la transaction, comme l'exige ce chapitre, S'il a reçu l'approbation du conseil d'administration, que toutes les approbations nécessaires pour la transaction ont été obtenues"; Dans notre cas : Discount Bank avait le droit de s'appuyer sur l'approbation du conseil d'administration dans son démarche, comme l'exprime la signature de Mordechai Yona sur la lettre-cadre et l'obligation.
- Sur la question de l'existence d'un intérêt personnel dans les transactions consécutives et la transaction d'ingénierie et la violation du devoir fiduciaire de la part des dirigeants - Selon l'approche de Bank Mizrahi, la position du gestionnaire spécial selon laquelle le fait que Mordechai Yona était actionnaire majoritaire de Heftziba Investments et Heftziba Engineering à l'époque concernée devrait être rejetée afin de déterminer que lui ou son fils avaient un « intérêt personnel » dans la transaction BTB Mizrahi et dans un contrat d'ingénierie. Il a été soutenu que lorsqu'un dirigeant de la société a un intérêt personnel dans la transaction, il y a une crainte qu'il soit tenté de manquer à l'obligation fiduciaire qu'il doit à la société, et qu'il préférera son propre intérêt ou celui de son proche tout en nuisant à la société et à ses actionnaires ; Cependant, dans les circonstances de la présente affaire, il ne peut y avoir de préoccupation pour un tel problème représentatif, puisque Mordechai Yona et Boaz Yona n'étaient pas seulement des dirigeants de Heftziba Investments et Heftziba Engineering, mais aussi les propriétaires de ces sociétés. Il a également été avancé qu'il y avait même une crainte que les intérêts de Heftziba Investments ou Heftziba Engineering soient lésés - Quoi qu'il en soit, il n'y avait aucune utilité dans le mécanisme qui déterminait Droit des sociétés, qui repose sur la transmission des transactions à l'approbation supplémentaire de l'assemblée des actionnaires, puisque dans les sociétés dans lesquelles nous traitons, les actionnaires et les dirigeants sont les mêmes ; Cela aussi enseigne qu'il n'y a pas d'endroit où appliquer le Section 270(1) Les transactions sont en question. De plus. Selon la position de Bank Mizrahi, il est clair qu'en l'absence d'« intérêt personnel », il n'y a pas de « conflit d'intérêts » de la part des dirigeants de la société, et il n'y a pas de place pour l'application des dispositions Section 255(II) Droit L'amitié.
Discount Bank ajoute que la transaction BTB Discount n'est pas non plus une transaction de parties prenantes. À son avis, il ne s'agit pas du tout d'une transaction dans laquelle le dirigeant de la société se tient des deux côtés de la barrière de l'engagement, mais plutôt d'un accord entre la banque d'une part, et Boaz Yona et Hefziba Investments de l'autre. Selon la demande, cela suffit à réfuter la revendication du Directeur spécial selon laquelle l'applicabilité du Section 270(1) La loi sur la transaction est « immédiate » (la revendication du « cercle statutaire » selon les mots du gestionnaire spécial).
- Sur la question de savoir si les transactions ont été approuvées par les sociétés conformément au mécanisme prévu par la loi L'amitié En lien avec les transactions entre parties intéressées - La Banque Mizrahi estime que la réponse à cette question est affirmative, tant en ce qui concerne le BTB Les Mizrahi sont liés à un accord d'ingénierie. Premièrement, les approbations du Conseil d'administration ont été expressément exprimées dans la décision du Conseil d'administration de Heftziba Investments et dans les décisions du Conseil d'administration de Hefziba Engineering (telles que définies ci-dessus) ; Et selon la banque, le BTB Mizrahi et l'accord d'ingénierie ont également été approuvés par l'assemblée générale de chacune des garanties, et malheureusement l'approbation doit être perçue comme si elle avait été donnée. Ainsi, puisque Mordechai Yona et son épouse Hefziba étaient les seuls actionnaires de Hefziba Investments et Hefziba Engineering à ce moment-là, et qu'ils sont mariés et vivent ensemble, les deux sont considérés comme une seule personne pour détenir les actions, y compris le vote lors de l'assemblée générale (définition de « détenir » dansDroit des sociétés, qui fait référence à la définition dans la loi Valeurs mobilières, 5728-1968, déclare, entre autres, que «Un individu et les membres de sa famille qui vivent avec lui seront vus, Ou tu gagnais ta vie pour l'un plutôt que pour l'autre, En tant qu'une seule personne"). Par conséquent, selon la Banque Mizrahi, le consentement de Mordechai Yona à l'exécution des transactions équivaut au consentement de la Tous les actionnaires ayant droit de vote lors de l'assemblée générale ; À l'inverse, l'épouse de Mordechai Yona devrait être considérée comme ayant autorisé l'épouse à agir en son nom dans toutes les affaires relatives aux entreprises qu'elle possédait également. De plus, il a été soutenu que, dans notre affaire, la jurisprudence s'applique, selon laquelle, lorsque tous les actionnaires de la société acceptent une transaction entachée par un « intérêt personnel », elle doit être considérée comme une transaction légalement approuvée même si les approbations formelles n'ont pas été obtenues comme requis.
Discount Bank insiste sur le fait qu'aucune transaction ne soit faiteBTB La remise a été dûment approuvée par les entités autorisées chez Heftziba Investments. La lettre de cadre et l'obligation ont été signés à la fois par Mordechai Yona (au nom de Heftziba Investments) et Boaz Yona (en tant qu'emprunteur), qui sont les seuls administrateurs de Heftziba Investments, et selon la revendication, ces documents suffisent à attester que l'approbation du Conseil d'administration a été reçue comme requis ; De plus, l'avocate Azoulay, au nom de Hefziba Investments, a confirmé par sa signature sur ces documents que la signature de Mordechai Yona lie la société en vertu de décisions prises conformément à la loi. De plus. Selon l'approche de Discount Bank, même s'il y avait une faille dans la décision du conseil d'administration, il n'y a aucun doute que la transaction est engagée BTB Recompte approuvé lors de l'assemblée des actionnaires de la société - Cette décision confirme celle du conseil d'administration et lui confère un effet juridique.