Dans l'affaire Criminal Appeal 8551/11 Yitzhak Cohen Selchgi c . État d'Israël [publié dans Nevo] (2012), l'honorable juge D. Barak-Erez a fixé trois étapes afin d'examiner s'il s'agit d'une question d'application sélective (ibid., au paragraphe 14 de son jugement) :
« En principe, la revendication d'application sélective doit être examinée en se référant à trois questions : La première question est de savoir à quel appartient le groupe d'égalité auquel appartient la personne qui revendique l'application sélective. ....La deuxième question est la suivante : dans les cas où les autorités n'appliquent pas ou n'appliquent pas de manière égale envers tous ceux qui appartiennent au même groupe égal – comment distinguer les situations d'application sélective et inappropriée des situations normales et légitimes d'application partielle pour des raisons de contraintes de ressources et de priorités ? La troisième question est de savoir quelle est la charge de la preuve imposée à une personne qui avance une demande d'exécution sélective – en général, et en droit pénal en particulier. Il convient de souligner que les trois questions posées sont distinctes, mais que leur examen doit se faire en étroite relation. Ainsi, par exemple, l'ambiguïté factuelle peut rendre difficile le tracé des groupes d'égalité. De plus, même lorsqu'il est possible de déterminer que différentes personnes appartiennent au même groupe égal, certaines différences dans leur situation peuvent influencer la définition des priorités d'application dans le cadre de la deuxième étape de l'examen. Une décision prise concernant l'une des questions peut donc affecter la poursuite de la discussion. »
En ce qui concerne l'application sélective, des facteurs ont été établis qui doivent être prouvés, tous inclus, dans la première étape de la protection contre la justice – c'est-à-dire l'identification des défauts et de leur intensité (voir à ce sujet, paragraphe 45 du jugement de l'honorable juge N. Hendel dans l'affaire Gottesdiener). Aux fins de cette étape, la personne qui revendique l'application sélective doit démontrer qu'il est possible de souligner les différences d'application au sein du groupe égal auquel appartient le défendeur ; Deuxièmement, il doit démontrer qu'il s'agit d'une application sélective, et non d'une application partielle légitime, et enfin, il doit se fonder sur une base probatoire prima facie pour l'affirmation d'une application sélective. Dans ce cas, la base probatoire est claire, puisque la revendication de discrimination entre les organes et la société constitue l'acte même de poursuite. Cependant, il existe une autre question factuelle, à savoir si les accords d'immunité étaient effectivement exigés, qui ne peut être examinée qu'à la fin de la procédure (concernant la base probatoire, voir : article de la Professeure Dafna Barak-Erez : « Exécution sélective : du droit à la réparation », HaSanegor 200, p. 14 (2013)). Je vais maintenant passer à la question de savoir s'il s'agit d'un groupe d'égalité et de l'application sélective. Ensuite, j'examinerai la deuxième condition pour examiner la défense contre la justice – l'ensemble des circonstances de la procédure.