Haute Cour de justice 3227/20 Mika Kliger c. Ministre de la Défense - part 10

Dafna Barak-Erez

Juge

Juge Ruth Ronen :

Mes amis Vice-président c.  Solberg a développé l'histoire des pétitions qui nous sont soumises, et a finalement conclu qu'à ce stade, à la lumière de la manière significative dont la question de la signification a été portée Batza femmes"30 dans les rôles de combat, ainsi que l'obligation de l'armée de continuer à remplir son obligation légale de servir femmes et hommes de manière égale - Les pétitions se sont épuisées.

Le point principal des propos de mon collègue est également accepté par moi, comme je vais le détailler ci-dessous.  Cependant, bien que je suis d'accord avec la plupart des raisons selon lui, comme mon collègue juge, IV' Lightning-Erez, Ces raisons conduisent, à mon avis, à la conclusion que Le moment est venu de transformer l'ordre nisi donné dans les pétitions en un ordre absolu, comme sera détaillé ci-dessous.

Contexte de la discussion

1. Le service militaire est une obligation civile qui s'applique, selon la loi sur le service de défense, à tout civil âgé de plus de 18 ans (article 13 de la loi sur le service de défense, 5746-1986 ; Haute Cour de Justice 1532/00 De Brammaker c. Ministre de la Défense, IsrSC 55(2) 297, 302 (2000) ; Haute Cour de Justice 739/15 Khalifa c.  Ministre de la Défense, par.  2 [Nevo] (15 octobre 2015)).  En plus d'être une obligation légale, l'engagement dans les FDI est également perçu par le public israélien comme un droit légal - le droit à l'obligation de servir.  Comme l'a noté mon collègue dans l'une des affaires, « Le service dans les FDI est avant tout un droit et moins une obligation » (Haute Cour de justice 1877/14 The Movement for Quality Government in Israel c.  Knesset, paragraphe 44 de l'avis du juge   Sohlberg [Nevo] (12 septembre 2017)).  Cette approche lui a valu une percée dans la législation et dans la jurisprudence de cette cour, qui reconnaissait que porter la charge du service dans les FDI - en plus d'être une obligation - est aussi un droit ; et en plus d'être un droit à validité sociale et morale, c'est aussi un droit à validité juridique.

Dans ce contexte de départ, l'approche s'est enracinée selon laquelle l'armée doit adopter des normes égalitaires lors de l'engagement dans les FDI et pour offrir une chance égale d'être sélectionnée pour servir à divers postes (Haute Cour de justice 4541/94 Miller c.  Ministre de la Défense, IsrSC 49(4) 94 (1995) (Ci-après : Haute Cour de justice Alice Miller)‏‏; Haute Cour de justice 6427/02 Le Mouvement pour un gouvernement de qualité en Israël contre la Knesset, P.D.  619(1) alinéa 38 du jugement du Vice-Président (retraité) M.  Cheshin (2006); Haute Cour de justice 1844/13 Tamari c.  Ministre de la Défense ‏[Nevo] (12.11.2013); אהרן Loi Barak-יסוד: Dignité humaine et liberté et la loi-יסוד: Liberté d'occupation 2163, 2176-2174 (Volume 4, 2023)).

2. Dès le tout début, les FDI ont établi - de manière inhabituelle à l'échelle internationale à l'époque - l'obligation de recruter hommes et femmes. En même temps, comme l'a décrit ma collègue, au début, les possibilités offertes aux femmes pour servir dans les FDI étaient limitées - et, en règle générale, il n'était pas possible d'assigner des femmes à des rôles de combat.  Cependant, au fil des années, la situation juridique a évolué concernant la nature des postes dans lesquels les femmes peuvent être placées.

Une étape clé à cet égard est Haute Cour de justice Alice Miller, dans laquelle il a été déterminé que la politique de l'armée empêche strictement les femmes d'être sélectionnées pour un cours de pilotage et de rejoindre ses rangs - C'est une discrimination inacceptable qui viole le droit constitutionnel à l'égalité.  Comme mon collègue l'a décrit en détail, dans ce jugement le point de départ a été établi, selon lequel en règle générale «On ne peut pas entendre l'armée israélienne affirmer que les femmes sont disqualifiées pour un poste quelconque parce qu'elles sont des femmes." (ibid., à p.  117).  Il y a eu lieu que Fermer les portes d'un cours pilote aux femmes viole leur dignité, les humilie et envoie un message d'infériorité envers elles; Dans cette optique, il n'est pas possible de se fier uniquement à des arguments budgétaires ou de planification pour justifier la violation du droit des femmes à l'égalité.  Cela y a également été déterminé, Parce qu'une femme soldat est disqualifiée pour occuper tel ou tel poste, mais parce qu'elle est une femme Elle n'est autorisée que lorsque le genre du candidat constitue une différence pertinente pour la performance du poste - Un objectif qui ne peut être neutralisé pour obtenir l'égalité des chances.

3. La législature a choisi de suivre la voie tracée par la Cour - et promulgua l'amendement n° 11 àDroit du service de défense - qui a ajouté à cette loi le Section 16A qui établit le principe de base selon lequel "Chaque femme vétérane a le même droit qu'un vétéran masculin de jouer un rôle dans le service militaire". Par la suite, l'amendement n° 2 à la loi sur l'égalité des droits des femmes a également été établi, 5711-1951 (Ci-après : Loi sur l'égalité des droits des femmes) qui ajoutait Dans la section 6IV pour promulguer la disposition selon laquelle "Toute femme candidate au service des forces de sécurité, ou qui y sert, a le droit égal d'occuper n'importe quel poste ou d'être affectée à n'importe quel poste".  Ces deux amendements ont clairement et sans équivoque ancré la règle selon laquelle le droit d'une femme à accomplir des fonctions militaires est, en règle générale, égal à celui d'un homme.  L'exception au principe du droit égal à l'usage dans n'importe quelle position, qui figure dans ces deux sections, s'applique lorsqu'il s'agit de cas où il n'est pas possible d'accorder un droit égal en raison de la nature ou de la nature de la position (voir aussi le paragraphe 39 de l'avis de mon collègue).
4. La règle concernant le devoir d'égalité entre hommes et femmes dans la sélection et l'attribution des postes dans les FDI vise à remplir plusieurs objectifs. Avant tout, la base de cette règle repose sur le principe d'égalité, qui est « le moteur de tout notre régime constitutionnel » (Haute Cour de justice 98/69 Bergman c.  Ministre des Finances, IsrSC 23(1) 693, 698 (1969)) - est une dérivation du droit constitutionnel à l'égalité et du devoir d'égalité en droit administratif.  L'approche selon laquelle l'égalité entre les sexes est un principe fondamental du droit israélien est étroitement liée aux décisions de cette cour depuis sa création (Haute Cour de justice 202/57 Sidis c.  La Grande Cour rabbinique, Jérusalem, IsrSC 12 1528 (1958) ; Haute Cour de justice 953/87 Poraz c.  Maire de Tel Aviv-Jaffa, IsrSC 42(2) 309, 333-334 (1988) ; Haute Cour de Justice 2671/98 The Women's Caucus in Israel c.  Ministre du Travail et du Bien-être, IsrSC 52(3) 630 (1998) (ci-après : l'affaire Women's Caucus)).  Comme on peut s'en souvenir, même avant l'entrée en vigueur des piliers statutaires de la Loi sur les services de défense et de la Loi sur l'égalité des droits des femmes, cette cour a établi le devoir de Tsahal envers l'égalité des chances pour les femmes dans l'affaire Alice Miller, comme une déduction du droit à l'égalité.

À la lumière de ces mots, il convient de préciser que la base normative de la L'obligation de l'armée d'assurer l'égalité entre hommes et femmes dans l'affectation des postes ne se limite pas aux dispositions susmentionnées de la loi - Cependant, les racines de cette obligation sont aussi, avant tout, dans le droit constitutionnel à l'égalité.  L'importance des dispositions de la Loi sur les services de défense et de la Loi sur l'égalité des droits des femmes réside dans le fait qu'elles nous fournissent des directives claires, certes et sans équivoque concernant les devoirs des forces armées en matière d'égalité entre hommes et femmes - et dans les cas exceptionnels où un tel préjudice peut être proportionné et justifié.  En même temps, on ne peut pas dire qu'ils sont la seule et exclusive source normative de cette obligation fondamentale - qui, comme mentionné, précédait leur promulgation, le droit constitutionnel à l'égalité inscrit dans la loi יסוד: Dignité humaine et liberté.  Comme cela sera précisé ci-dessous, cela peut être important dans le contexte de l'audience concernant la violation de cette obligation.

5. Un autre objectif de l'égalité entre hommes et femmes dans les postes militaires est l'utilisation efficace et complète des effectifs de l'IDF, de manière à permettre à l'IDF d'accomplir toutes ses missions. Les répondants soulignent également que la politique adoptée par l'armée visant à élargir l'intégration des femmes dans divers postes militaires repose, entre autres, sur « le désir de Tsahal de tirer le meilleur parti de toutes les ressources à sa disposition, afin de renforcer sa préparation et de remplir sa mission - assurer la sécurité de l'État et protéger ses citoyens et ses résidents.  » Cela s'explique par l'énorme contribution des femmes à l'accomplissement des missions de l'armée aujourd'hui, et par la contribution potentielle des femmes combattantes à l'avenir.

Il est raisonnable de supposer que l'égalité des chances est offerte dans le processus de sélection pour les postes dans les FDI, et que les candidats sont examinés uniquement selon leurs qualifications.  - Garantit que les candidats les plus qualifiés sont affectés à chaque poste.  De plus, sur le plan quantitatif, le fait que les femmes servent aujourd'hui environ un cinquième des forces de combat de l'IDF - Cela indique qu'ouvrir toute la gamme des postes aux femmes est essentiel pour renforcer la main-d'œuvre de l'armée.  Ce point revêt une importance d'autant plus grande compte tenu du manque de main-d'œuvre de combat qui prévaut actuellement dans l'armée, puisque le service des femmes dans des rôles de combat élargit considérablement la liste des questions liées à la sécurité et à la défense, qui a pris de l'importance ces dernières années.

6. De plus, le devoir d'égalité imposé à l'armée est également important d'un point de vue social. Ainsi, l'existence d'une « division du travail » entre hommes et femmes dans l'armée, qui limite le service des femmes à des postes clés et le leadership militaire, risque d'avoir des externalités négatives sur le statut des femmes dans la vie sociale et publique.  L'affidavit des intimés indique que le chef d'état-major a accordé de l'importance « morale et publique de la possibilité d'être affectées aux femmes dans des unités recherchées et de haute qualité, qui sont à la pointe de l'activité opérationnelle dans les FDI ».  Dans le milieu universitaire, il a longtemps été exprimé que, compte tenu de l'importance symbolique et publique de Tsahal en tant qu'arène importante d'action publique, les distinctions de genre qui existent dans le cadreinfluencent et renforcent l'inégalité entre hommes et femmes même dans la vie civile (Dafna Izraeli, « Le genre dans le service militaire dans l'armée israélienne », Theory and Criticism 14, 85 (1999) ; Orna Sasson-Levy, « Introduction théorique : de l'organisation genrée aux régimes d'inégalités : un regard analytique sur le genre et l'armée dans la recherche en Israël », Gender at the Base : Women and Men in Military Service 20 (2018)).

Cet effet peut aussi s'appliquer directement, mais aussi indirectement lorsque les postes sont fermés aux femmes - et en particulier les rôles de combat qui sont à l'avant-garde de l'activité militaire - Il transmet un message d'infériorité et perpétue des constructions sociales négatives en relation avec les femmes.  Pour reprendre les mots exacts du juge D.  Dorner Dans une affaire de la Haute Cour de justice Alice Miller : «Fermer une profession ou un poste à une personne en raison de son genre, de sa race ou de son équivalent envoie le message que le groupe auquel elle appartient est inférieur, créant ainsi une image négative pour les filles du groupe et pour ses filles.  Ainsi, un cercle vicieux se forme qui perpétue la discrimination.  La faible image, fondée sur des différences biologiques ou raciales, provoque de la discrimination, et cette discrimination confirme les stéréotypes dégradants de l'infériorité discriminée." (ibid., à p.  134).

7. Il n'y a aucun débat sur le cadre normatif mentionné précédemment. Les parties conviennent que l'IDF a l'obligation légale d'accorder des droits égaux aux hommes et aux femmes pour occuper n'importe quelle fonction, sauf dans des cas exceptionnels où la distinction découle de la nature ou de la nature du poste.  Compte tenu de tout ce qui précède, on pourrait supposer que tous les postes dans l'armée israélienne seraient ouverts sur un site web pour les femmes souhaitant y être affectées, à l'exception de ces rares exceptions que l'armée pointerait et expliquerait pourquoi, en raison de la nature ou de la nature du poste, les femmes ne pourraient pas y servir.  En pratique, cependant, ce n'est pas le cas.  Malgré l'adoption de l'amendement n° 11 à la loi sur les services de défense et de l'amendement n° 2 à la loi sur l'égalité des droits des femmes il y a plus d'un demi-siècle, toutes les professions de l'armée israélienne n'ont pas encore été ouvertes aux femmes, et de nombreux postes subsistent - notamment les rôles de combat - auxquels les femmes ne peuvent pas être affectées.

Dans ce contexte de situation, les requêtes en question ont été déposées il y a près de six ans - Ils affirment que l'armée israélienne pratique une discrimination institutionnalisée et illégale contre les femmes lorsqu'elles sont affectées à des rôles de combat.  L'armée n'était pas en désaccord sur son engagement à offrir des chances égales aux hommes et aux femmes pour qu'ils soient affectés à tous les postes appropriés - Cependant, il insistait pour qu'un processus graduel soit mené sur l'ouverture d'expériences destinées à acquérir de l'expérience et à tirer des leçons, afin de formuler une évaluation des possibilités opérationnelles et professionnelles d'intégrer les femmes dans des rôles de combat supplémentaires.

8. Comme mon collègue l'a longuement expliqué, depuis le dépôt des requêtes - et en particulier depuis l'octroi d'une ordonnance nisi - la situation sur le terrain a réellement changé. Entre autres, des parcours expérientiels pour le service de combat féminin ont été ouverts dans l'unité Yahalam, l'unité 669 et Sayeret Matkal ; Un format a également été élaboré selon lequel les candidates aux services de sécurité pourront être sélectionnées dans le cadre d'une « journée de patrouille ».  Selon l'avis de mise à jour des répondants, les différentes expériences se situent à des stades différents.  L'expérience au sein de l'unité Yahalam a déjà produit plusieurs dizaines de combattantes, dont certaines servent même comme officiers dans l'unité.  D'un autre côté, bien que la possibilité d'être affectée à Sayeret Matkal et à l'Unité 669 ait été ouverte, aucune combattante n'a réussi à terminer la voie d'entraînement.

De plus, une expérience a été ouverte pour constituer une équipe de combattantes féminines dans le domaine de la mobilité de l'infanterie - qu'il fut décidé de l'arrêter en raison du manque des soldats aux exigences de condition physique ; Et en 2026, une autre expérience devrait s'ouvrir pour l'intégration des combattantes féminines dans les professions d'infanterie.  Au-delà de cela, il a été décidé d'ouvrir une expérience de formation de combattantes féminines pour des rôles dans le Manœuvrering Armored Corps fin 2024 - Une expérience qui a été reportée pour diverses raisons, d'abord à novembre 2025, puis à novembre 2026.

9. Un autre changement important et pertinent survenu depuis le dépôt des pétitions s'est produit avec le déclenchement de la guerre. Le 7 octobre 2023, lorsque des milliers de terroristes ont infiltré depuis la bande de Gaza jusqu'aux frontières de l'État d'Israël - Beaucoup de combattantes étaient celles qui se tenaient à la porte.  Beaucoup d'entre eux n'attendirent pas d'ordre, prirent d'assaut et menèrent de longues heures de combats intenses, tout en repoussant des centaines de terroristes de manière professionnelle et courageuse.  Depuis ce Shabbat, les femmes ont continué à jouer un rôle essentiel dans les efforts de défense et de combat concentrés dans les différents secteurs - et servent dans divers postes, notamment en tant qu'observateurs, combattants dans l'Armée de l'air, dans la protection des frontières et le Combat Reconnaissance Corps, ainsi que médecins et ambulanciers.  Des combattantes ont participé aux manœuvres au sol côte à côte aux côtés des combattants, risquant leur vie de l'autre côté de la frontière.  Certains d'entre eux ont payé le prix le plus élevé de tous, tombant dans des batailles et des activités opérationnelles dans divers secteurs ; Et beaucoup d'autres ont été blessés.  Pilotes, navigateurs et membres d'équipage féminins - Participez àAttaques frappes aériennes, y compris des attaques contre l'Iran.  Tous ces éléments et bien d'autres ont apporté une contribution précieuse à la sécurité de l'État par responsabilité, dévouement et héroïsme - Et pour cela, ils méritent une reconnaissance et une appréciation, dont l'intensité est difficile à exagérer.

La guerre féroce qu'Israël mène sur divers fronts a contraint de nombreuses femmes à participer à la mission de défense - En même temps, elle leur a donné l'opportunité d'interpréter de nombreux rôles.  En raison de la période d'urgence, ces changements se produisaient parfois non pas en raison d'une décision politique de principe, mais aussi en raison des contraintes de la campagne et du champ de bataille.  Les répondants ont noté que la recherche et l'apprentissage de la participation des femmes à l'effort de guerre sont toujours en cours ; Mais bref - Cette réalité, avec ses conséquences, est également un fait important qui ne peut être ignoré lorsqu'on examine les arguments des parties dans le cadre des présentes requêtes.