Presque comme dans les intrigues d'histoires d'amour les plus anciennes et les plus classiques : l'entreprise rencontre l'investisseur, l'entreprise et l'investisseur signent une lettre d'intention (term sheet), l'investisseur commence l'examen de due diligence de l'entreprise (examen des documents juridiques et comptables et d'autres questions), l'investisseur informe l'entreprise que des problèmes matériels ont été révélés lors du processus de DD et "il faut qu'on parle..."
L'un des problèmes auxquels les entreprises en démarrage sont confrontées lors de la levée de capitaux est le manque de préparation de l'entreprise face à l'investisseur. Lorsque le contact est établi avec un investisseur potentiel et que celui-ci reçoit des informations de l'entreprise, le manque de préparation peut empêcher un investisseur de donner suite à l'investissement ou réduire le prix cible prévu pour la transaction. En général, l'entreprise ne saura même pas que le manque de préparation est à l'origine de ces conséquences, car il est rare que l'investisseur, qui voit de nombreuses transactions chaque mois, ait le temps de gestion nécessaire pour faire part de ses commentaires à l'entreprise (et si l'investisseur souhaite envisager d'investir malgré les problèmes soulevés, il n'a aucun intérêt à ce que l'entreprise corrige ces problèmes, car de telles corrections feraient augmenter le prix de la transaction). Au stade où l'investisseur soulève les problèmes découverts, l'entreprise peut déjà être confrontée à des difficultés de trésorerie et sera contrainte d'accepter toutes les conditions de l'investisseur.
De nombreuses entreprises en phase de démarrage (mais pas seulement) agissent sans conseils juridiques continus ou avec les conseils juridiques d'avocats qui ne sont pas spécialisés en fusions et acquisitions (M&A). Quelle raison une telle entreprise aurait-elle de ne pas se préparer à un investissement ? Aucune raison logique, mais de nombreuses entreprises préfèrent économiser sur les coûts de préparation juridique à un investissement par des avocats spécialisés en fusions et acquisitions, ne comprenant pas qu'un investissement relativement faible au stade initial (et généralement, une entreprise peut convenir avec l'avocat que la majeure partie du paiement sera reportée après la clôture d'un investissement) peut créer de la valeur pour l'entreprise.
À la lumière de ce qui précède, il est recommandé à une entreprise en recherche d'investissement de procéder à un examen interne et à une refonte complète de son cadre juridique, ce que l'on appelle dans le jargon professionnel la « préparation de l'offre » (offering preparation). Cette procédure comprend l'examen de tous les documents juridiques de l'entreprise et de ses autres supports, le tout du point de vue d'un investisseur potentiel. Entre autres, l'avocat spécialisé en fusions et acquisitions examinera les documents constitutifs de la société, les contrats de travail, tous les documents relatifs à la propriété intellectuelle, les contrats importants avec les fournisseurs et les clients, les obligations envers des tiers et d'autres questions. Il est recommandé d'intégrer également à cet examen une analyse des documents marketing de l'entreprise par un expert en la matière. Cet avocat peut bien sûr faire des commentaires sur les documents manquants qui devraient être créés ou sur d'autres problèmes nécessitant une attention particulière. Un tel avocat spécialisé en fusions et acquisitions peut également aider à corriger les problèmes découverts.
Il est important non seulement que cet examen soit effectué par un avocat ayant de l'expérience en fusions et acquisitions, mais aussi que, si d'autres professionnels sont impliqués, ils rendent tous compte à cet avocat afin de garantir l'existence du secret professionnel (privilège avocat-client). L'avocat sera ensuite en mesure d'assister l'entreprise dans les négociations avec les investisseurs potentiels, en utilisant les connaissances accumulées lors de l'examen interne.