« Pour établir et exploiter la base de données, il est nécessaire de s'assurer que le fournisseur gagnant, un actionnaire, un cadre supérieur ou un parent de l'un d'eux n'ait pas de relations de propriété, d'affaires ou d'autres relations matérielles pouvant créer un conflit d'intérêts, ni toute autre question susceptible d'affecter la performance du fournisseur gagnant, et qui ne relève pas de ses obligations en vertu de cet accord. »
À cette fin, il a été déterminé à l'article 1.5.4(b) de l'appel d'offres que :
« L'enchérisseur et tous ses actionnaires, ainsi que les personnes qui occuperont des postes de haut niveau, doivent remplir un formulaire de divulgation détaillé dans les annexes 6 et 7, respectivement, dans son intégralité. L'exactitude des informations contenues dans ces annexes est (sic.) Une condition matérielle dans le contrat à signer avec l'enchérisseur... »
Conformément à cette exigence, la clause 1.5.4(b) de l'appel d'offres précise qui sera considéré pour cette affaire comme « hauts fonctionnaires ». L'alinéa 1.5.4(c) de l'appel d'offres précise la loi d'un soumissionnaire dont les formulaires de divulgation d'informations indiquent qu'il existe un risque de conflit d'intérêts pour lui ou un haut fonctionnaire dans lequel il se trouve. Selon cet article, la proposition d'un tel soumissionnaire ne sera pas nécessairement disqualifiée, mais la question est soumise à la discrétion du comité des appels d'offres :
« Le comité des appels d'offres aura le droit de décider de ne pas accepter une proposition s'il estime qu'en raison des liens de l'enchérisseur ou de l'un de ses actionnaires, ou d'un haut fonctionnaire comme indiqué ci-dessus, il existe une inquiétude de conflit d'intérêts, une crainte de dépendance ou une crainte de risque de préjudice à la mise en œuvre des objectifs de la base de données.
Cité de NevoCependant, en plus de la discrétion accordée au comité, la clause 1.5.4(c) de l'appel d'offres stipule : « Sans déroger à ce qui précède, en règle générale, un enchérisseur que lui, l'un de ses actionnaires ou un autre détenteur de position senior dans l'enchérisseur a engagé dans l'une des positions décrites ci-dessous à la date de soumission de l'offre, n'aura pas le droit de soumettre une offre pour une offre... ». Par la suite, la section énumère pas moins de 15 catégories de postes qui empêcheraient généralement l'enchérisseur de soumettre une proposition. Ainsi, par exemple, il a été déterminé qu'un enchérisseur qui soit l'un de ses actionnaires ou un haut fonctionnaire dont il est assureur (s. (c)(1)), un agent de retraite (s. (c)(3)), un conseiller en investissement (s. (c)(5)), une société bancaire (s. (c)(7)), un actionnaire majoritaire de l'une des entités susmentionnées (s. (c)(12)), ou une personne contrôlée par l'une des entités susmentionnées (s. (c)(13)) ne pourra pas soumettre une offre. Il convient de souligner que le requérant n'a aucune véritable revendication selon laquelle Ness, aucun de ses actionnaires ou ses hauts responsables appartenait à l'une des 15 catégories mentionnées ci-dessus (voir les questions de la Cour et les réponses de l'avocat du requérant aux pages 12-15 de la transcription de l'audience).